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私募基金三種組織形式及其管理類型的分析比較

       2014年8月21日證監(jiān)會(huì)發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，將私募投資基金分為契約型、合伙型及公司型三種組織情勢(shì)。而中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（下稱“中基協(xié)”）于2016年4月18日發(fā)布的私募投資基金合同指引1-3號(hào)，則為私募證券投資基金、私募股權(quán)投資基金及創(chuàng)業(yè)投資基金等私募類產(chǎn)品設(shè)計(jì)提供了統(tǒng)一、標(biāo)準(zhǔn)的參照合同文本，其目的在于避免私募機(jī)構(gòu)濫用產(chǎn)品設(shè)計(jì)的自主權(quán)以加強(qiáng)對(duì)投資者的維護(hù)，進(jìn)一步規(guī)范私募領(lǐng)域。下面，筆者將依據(jù)中基協(xié)的相干規(guī)范及精神對(duì)上述三種組織情勢(shì)進(jìn)行分析對(duì)比，以供私募機(jī)構(gòu)在設(shè)計(jì)產(chǎn)品時(shí)予以參考。

一、不同組織情勢(shì)對(duì)應(yīng)的管理類型

*以上為依據(jù)中基協(xié)備案系統(tǒng)基金產(chǎn)品填表說(shuō)明整理

（一）契約型基金的組織架構(gòu)

       1、受托管理

       2、參謀管理

       法律上的管理人為A，備案系統(tǒng)中登記的管理人為C，B為備案的產(chǎn)品

（二）合伙型基金的組織架構(gòu)

       1、受托管理（內(nèi)部管理）

       A為登記的管理人，B為基金產(chǎn)品

       2、受托管理（外部管理）

       C為登記的管理人，B 為基金產(chǎn)品

（三）公司型基金的組織架構(gòu)

       1、自己管理

       公司A既是管理人又是產(chǎn)品
       2、受托管理

       C為登記的管理人，A為備案的基金產(chǎn)品

二、不同組織情勢(shì)的對(duì)比與選擇
（一）公司型
       1、主體資歷：具有獨(dú)立法律人格的企業(yè)法人?？梢韵蜚y行申請(qǐng)貸款或者為被投資企業(yè)提供擔(dān)保，股東以其出資額為限承當(dāng)投資損失，擁有破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)隔離機(jī)制。
       2、優(yōu)勢(shì)：擁有資合性，股權(quán)轉(zhuǎn)讓及人員變動(dòng)不會(huì)給基金帶來(lái)直接的影響，不亂性高；法律軌制完美、組織架構(gòu)完備，有效維護(hù)投資者利益。
       3、劣勢(shì)：基金管理人可以作為受托投資參謀的方式節(jié)制公司的管理權(quán)，但公司的最高權(quán)利機(jī)構(gòu)為股東會(huì)，作為基金份額持有人的股東仍能夠擺布決策，從而對(duì)管理人的決策造成影響，無(wú)益于基金進(jìn)行有效的投資決策。另外，公司型基金的運(yùn)營(yíng)管理應(yīng)遵守《公司法》，而《公司法》至于公司的束縛更加明確、具體，從而減少了公司自行管理的靈便性，《公司法》對(duì)公司對(duì)外投資有必定的束縛，會(huì)造成資金的限制，延長(zhǎng)決策時(shí)間，下降基金收益率。
       4、稅收：稅收問(wèn)題堪稱是公司型投資基金的一大缺陷——兩重納稅。一為公司就其獲得的投資收益繳納25%企業(yè)所得稅，二為作為股東的基金份額持有人基于公司的賺錢(qián)獲得的紅利繳納20%的個(gè)人所得稅。基金運(yùn)營(yíng)本錢(qián)增添，投資人利潤(rùn)空間縮減。這里需注意的是，創(chuàng)投基金因遭到國(guó)家政府的扶持會(huì)有必定的稅收優(yōu)惠。
（二）合伙型
       1、主體資歷：國(guó)際上多采取有限合伙制，其屬于非法人，但仍可以合伙企業(yè)的名義申請(qǐng)貸款或者提供擔(dān)保。
       2、GP（普通合伙人）與LP（有限合伙人）：有限合伙中的LP為主要的基金份額持有人，其出資額會(huì)占到全體出資的八成以上，LP以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)基金債務(wù)承當(dāng)有限責(zé)任。GP由基金管理人擔(dān)負(fù)，LP通常但愿基金管理人在與他們同享利益的同時(shí)也共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，以防范道德風(fēng)險(xiǎn)，因而GP常常出資很多于1%，并對(duì)外代表基金展開(kāi)經(jīng)營(yíng)流動(dòng)，對(duì)債務(wù)承當(dāng)無(wú)窮連帶責(zé)任。
       3、組織架構(gòu)：包含投資決策委員會(huì)（負(fù)責(zé)對(duì)觸及合伙企業(yè)的重大事項(xiàng)作出決策，一般由普通合伙人組成）、參謀委員會(huì)（不享有運(yùn)營(yíng)企業(yè)方面的權(quán)力，對(duì)基金管理人決策的影響不大）以及合伙人會(huì)議（負(fù)責(zé)合伙人退伙、入伙、身份轉(zhuǎn)讓、權(quán)益轉(zhuǎn)讓、清理等事項(xiàng)作出決策）。
       4、收益分配模式：基金管理人的收益主要來(lái)源于三個(gè)方面：一是直接投資收益；二是管理費(fèi)（通常是1%~2.5%）；三是管理分紅，通?？梢缘竭_(dá)利潤(rùn)的20%，也可依照階梯情勢(shì)計(jì)提分紅。LP的收益完整來(lái)源于投資收益。但在收益分配順序上，LP優(yōu)先于GP。
       5、優(yōu)勢(shì)：
       1）所有權(quán)以及管理權(quán)互相分離：LP擁有資金優(yōu)勢(shì)但可能缺少專業(yè)知識(shí)及經(jīng)驗(yàn)等，但能保證基金的范圍，掌握財(cái)產(chǎn)權(quán)；管理人欠缺資金然而擁有專業(yè)能力，掌握管理權(quán)。
       2）有限合伙型基金擁有有效的鼓勵(lì)機(jī)制以及束縛機(jī)制，能夠確?；鹩行н\(yùn)作實(shí)現(xiàn)利益最大化。GP作為基金管理人，位于利益分配的最末端，只有益用其專業(yè)知識(shí)賺取逾額預(yù)期利潤(rùn)才可以提取管理分紅，但同時(shí)GP也對(duì)基金進(jìn)行了少許的出資，也需要對(duì)投資的失敗承當(dāng)無(wú)窮連帶責(zé)任。因而，這類支配能夠有效防止管理人為了尋求高額利潤(rùn)而做出過(guò)于冒險(xiǎn)激進(jìn)的投資決策，防范道德風(fēng)險(xiǎn)。
       3）融資結(jié)構(gòu)靈便：通過(guò)合伙協(xié)定商定，合伙人在基金選好投資項(xiàng)目需要投資時(shí)才把資金交給基金管理人，可以最大限度施展基金的時(shí)間效益；另外，LP能夠較為自由地轉(zhuǎn)讓其持有的基金份額，其他合伙人不享有優(yōu)先受讓權(quán)。
       4）分配及組織機(jī)制自由：可以針對(duì)同一基金下不同項(xiàng)目設(shè)置不同的投資人，項(xiàng)目獨(dú)立核算；也能夠針對(duì)同一個(gè)項(xiàng)目設(shè)置不同優(yōu)先級(jí)的投資人。合伙基金層面，合伙人可隨時(shí)分配收益，并可對(duì)分配規(guī)模、數(shù)額做商定，若采取公司制，則需在基金總體賺錢(qián)情況下，方可對(duì)股東分配。
       6、劣勢(shì)：所提供的投資者權(quán)力相比于公司型基金弱化，且有限合伙制可對(duì)資金的繳付時(shí)間及比例自由商定，如后續(xù)資金不能及時(shí)繳付，則基金不能正常營(yíng)運(yùn)的風(fēng)險(xiǎn)高于公司制。另外，有限合伙制因有更多的意思自治，可以有更多的懸殊化設(shè)計(jì)，履行懸殊化管理，從而增添基金的管理難度。
       7、稅收：防止兩重納稅。合伙企業(yè)不擁有法人資歷，不屬于納稅主體，至于基金獲得收益僅在合伙人層面納稅。
（三）契約型
       1、主體資歷：契約型基金不具有獨(dú)立的法律資歷，沒(méi)法以基金的名義進(jìn)行借貸或者為別人提供擔(dān)保。基金管理人作為拜托人可以代持其至于被投資企業(yè)的股權(quán)，可以以自我的名義申請(qǐng)過(guò)橋貸款或?yàn)楸煌顿Y企業(yè)進(jìn)行擔(dān)保，但同時(shí)承當(dāng)相應(yīng)的債務(wù)。
       2、優(yōu)勢(shì)：
       1）契約型基金不是法律實(shí)體僅僅是財(cái)產(chǎn)活動(dòng)的通道，可以有效的防止兩重稅負(fù)，其所得課稅由受益人直接承當(dāng)，下降稅收獲本。且，從交易本錢(qián)斟酌，契約型基金因無(wú)需注冊(cè)專門(mén)組織實(shí)體，因此不需要大量獨(dú)占性不動(dòng)產(chǎn)、動(dòng)產(chǎn)及人員投入，運(yùn)營(yíng)本錢(qián)低廉。
       2）信托財(cái)產(chǎn)擁有相對(duì)于獨(dú)立性，基金的投資管理以及運(yùn)行不受拜托人以及受益人的干預(yù)。
       3）就聚攏信托來(lái)說(shuō)，不同拜托人之間沒(méi)有互相關(guān)聯(lián)，個(gè)別拜托人的變化不會(huì)影響基金的存續(xù)。因而，可以通過(guò)信托契約的專門(mén)商定實(shí)現(xiàn)投資人的靈便退出以及進(jìn)入。
       3、劣勢(shì)：
       1）IPO退出障礙：證監(jiān)會(huì)請(qǐng)求在IPO進(jìn)程中須清算擬上市公司的信托股東，因會(huì)致使股權(quán)不明晰。
       2）活動(dòng)性差：信托合同不屬于標(biāo)準(zhǔn)化契約，其轉(zhuǎn)讓手續(xù)繁雜，在二級(jí)市場(chǎng)上流通性差。
       3）道德風(fēng)險(xiǎn)：信托制投資基金的運(yùn)作實(shí)際上其實(shí)不由信托公司進(jìn)行，而是由投資人另行拜托的基金管理人運(yùn)營(yíng)以及管理，但至于其又沒(méi)有有效的束縛機(jī)制，會(huì)見(jiàn)臨必定的道德風(fēng)險(xiǎn)。